Pot coexistir la col·laboració i la competència ESG de la indústria?

Pot coexistir la col·laboració i la competència ESG de la indústria?

Les entitats de moda de gran nom van cridar l’atenció del sector a la primavera del 2020 quan van anunciar un esforç col·laboratiu destinat a renovar la indústria de la moda augmentant la “sostenibilitat a tota la cadena de subministrament i el calendari de vendes”. Les propostes incloïen ajustar els horaris de lliurament de productes i desfilades estacionals per “fomentar més vendes a preus complets” i menys productes amb descompte arran de la pandèmia COVID-19. Un esforç en aquest front, anomenat Forum Letter, va ser signat per un grup internacional de dissenyadors, executius, minoristes i altres figures de la indústria, incloses persones de Chloé, Missoni Group, Mytheresa, Nordstrom, Selfridges, Carolina Herrera, PUIG, Proenza Schouler. i Tory Burch. Una iniciativa similar, anomenada Rewiring Fashion, va ser presentada poc després pel punt de venda de la indústria Business of Fashion.

Aquests esforços centrats en el medi ambient, socials i de governança (“ESG”) es van rebre amb entusiasme de la indústria, i la Carta del Fòrum, i la seva crida als ocupants de la indústria a revisar les seves pràctiques de preus (o, més concretament, les seves pràctiques de descompte), es van aprovar. amb més de cent noms notables. Al mateix temps, almenys una d’aquestes iniciatives va cridar l’atenció dels reguladors del mercat.

Aquesta primavera, es va informar que la Comissió Europea havia iniciat una investigació contra la competència, que es va centrar específicament en un suposat intent de l’important grup de marques de moda consolidades per fixar preus. En un comunicat que va anunciar la investigació al maig, la Comissió va declarar que té “la preocupació que les empreses afectades puguin haver infringit l’article 101 del Tractat de Funcionament de la Unió Europea (‘TFUE’) i l’article 53 de l’Acord de l’Espai Econòmic Europeu. , que prohibeixen “els contactes i acords il·legals, la fixació de preus i el repartiment de mercat”. (Més sobre això aquí.)

La Comissió no ha proporcionat cap informació addicional sobre la investigació des de llavors. No obstant això, “persones de diverses de les empreses, parlant sota condició d’anonimat a causa del possible litigi, van confirmar que havien estat contactades” pel regulador, va informar el New York Times a principis d’aquest mes.

Què passa amb els EUA?

Fins ara, sembla que les sondes conegudes públicament sobre les iniciatives col·laboratives centrades en l’ESG de la moda i el comerç al detall es limiten a les de la Comissió Europea, però això no vol dir que els legisladors i reguladors dels EUA no prestin atenció. “A mesura que els esforços ESG de les empreses han començat a tenir més impacte en el mercat, i sobretot a mesura que les empreses col·laboren per implementar els principis ESG, les autoritats antimonopoli/competència es pregunten si els esforços ESG podrien violar les lleis antimonopoli”, van declarar Hill Wellford i Ryan Sun de Vinson & Elkins LLP. en una nota.

Al novembre, cinc senadors nord-americans, inclosos els membres de la classificació del Comitè Judicial del Senat (Charles Grassley) i del Subcomitè de Política de Competència, Antimonopoli i Drets del Consumidor (Mike Lee), van anunciar que havien enviat cartes a 51 despatxos d’advocats nord-americans detallant ” les possibles infraccions antimonopoli que els clients de les empreses poden cometre si persegueixen [certain] Iniciatives ESG”. Entre altres coses, els senadors van assenyalar els comentaris recents de la comissària de la Comissió Federal de Comerç (“FTC”), Lina Khan, que va afirmar que, tot i que l’agència ha vist empreses intentant reclamar una exempció ESG de les lleis antimonopoli, aquesta exempció no existeix “per a acords relacionats a ESG”.

Pel que fa a com els esforços aparentment ben intencionats podrien establir empreses per a accions antimonopoli, el soci de Cadwalader Wickersham & Taft LLP, Joel Mitnick, afirma que hi ha dues disposicions rellevants de la llei antimonopoli: les seccions 1 i 2 de la Sherman Act. El primer prohibeix “els acords que limiten el comerç sense raó”. Atès que una violació de la Secció 1 “requereix un acord entre dos o més actors, les empreses que subscriuen acords de col·laboració, encara que siguin sota la bandera de la reforma ESG de bona fe, corren el risc d’escrutini de la Secció 1”, diu.

Fins i tot si una col·laboració ESG no implica “un acord explícit relacionat amb el preu o la producció”, Joshua Shapiro, de Thompson Hine, afirma que “una col·laboració de competidors es podria considerar il·legal si augmenta la capacitat o l’incentiu de les empreses per augmentar els preus o reduir la producció, la qualitat. , servei o innovació”.

La nova realitat per a col·laboracions ESG

Tot i que els esforços de la indústria, com ara les creixents col·laboracions ESG de la moda, no infringeixen necessàriament les lleis antimonopoli, aquesta activitat s’ha de dur a terme, tanmateix, d’acord amb les salvaguardes antimonopoli, com ara filtrar els tipus d’informació que es poden compartir entre competidors o confiant en protocols de benchmarking que s’ajusten a les directrius de la FTC i del Departament de Justícia”, afirma Mitnick. En particular, les parts d’aquestes col·laboracions haurien d'”evitar compartir informació no pública sensible a la competència, inclosa informació sobre preus actuals o futurs i plans de màrqueting o vendes”.

I tot i que les col·laboracions dels competidors sobre ESG continuen subjectes a les lleis antimonopoli, “les empreses encara tenen diverses maneres de col·laborar en ESG sense augmentar un risc antimonopoli important”, segons Logan Breed i Ilana Kattan de Hogan Lovells. Per exemple (i subjecte a la implementació de garanties suficients), afirmen que les empreses poden col·laborar en ESG mitjançant: (1) Entrant en codis de conducta voluntaris i no vinculants sobre ESG; (2) Adoptar estàndards de certificació ESG i atorgar certificacions o segells a empreses que compleixin determinats requisits ESG; o (3) Sol·licitar al govern que adopti certs estàndards ESG (les peticions conjuntes són immunes al control antimonopoli segons el Noerr-Pennington doctrina).

En última instància, “sigui meritòria o no”, Mitnick sosté que la “nova realitat és que els legisladors i les agències antimonopoli han començat a afirmar que el dany anticompetitiu pot derivar de les col·laboracions del sector centrades en ESG”, posant així les marques en alerta per al present i el futur. esforços.

Leave a Comment